Превентивная юридическая защита интернет-сервиса

оформление прав на сервис и ограничение ответственности за действия пользователей

Чтоб получить кредит Вашего доверия, позволю себе краткую биографическую справку.
В настоящее время я руковожу юридической фирмой АйТи-Лекс, которая специализируется на юридическом сопровождении компаний информационного и телекоммуникационного сектора.

Ранее работал юристом в компании Яндекс и руководил юридическим департаментом Некст Медиа Груп, объединявшей контент-провайдера Шемрок Геймс, интернет-агентство Промо Интерэктив и дистрибьютора мобильных игр Плеймобайл.

Соответственно, все сказанное далее будет основано на практическом опыте сопровождения различных интернет-проектов от стадии создания, выхода на рынок, и обеспечения стабильного развития, до продажи или приобретения (это смотря с какой стороны смотреть).

После краткой саморекламы перейдем к сути вопроса, представленного Вашему вниманию. Превентивная юридическая защита интернет-сервиса: оформление прав на сервис и ограничение ответственности за действия пользователей – что это такое и зачем это нужно?

Вопросы закономерные, поскольку для того, чтобы что-то защитить, нужно установить охраняемый объект, а затем определить необходимые средства правовой защиты и ее пределы.

Юридическое понимание интернет-сервиса

При всем многообразии форм интернет-сервис, безусловно, включает в себя два элемента: 1) сайт как таковой и 2) сервис, т.е. услуги, предоставляемые с использованием данного сайта.

Определимся с тем, что из себя представляет сайт с юридической точки зрения.

Несмотря на частое упоминание в нормативных документах, действующее законодательство до сих пор не содержит легального определения сайта. Из числа последних дефиниций можно упомянуть понятие официального сайта, данное Федеральном законе от 9 февраля 2009 г. N 8-ФЗ "Об обеспечении доступа к информации о деятельности государственных органов и органов местного самоуправления". В указанном законе под официальным сайтом государственного органа или органа местного самоуправления понимается сайт в информационно-телекоммуникационной сети Интернет, содержащий информацию о деятельности государственного органа или органа местного самоуправления, электронный адрес которого включает доменное имя, права на которое принадлежат государственному органу или органу местного самоуправления.

Особой ценности для понимания юридической природы сайта в целом данное определение не представляет. Однако можно сделать частный вывод, что официальный сайт содержит информацию и доступен в сети Интернет посредством электронного адреса, включающего доменное имя.

С позиций Федерального закона от 27 июля 2006 г. N 149-ФЗ "Об информации, информационных технологиях и о защите информации" сайт можно охарактеризовать как информационную систему, представляющую собой совокупность содержащейся в базах данных информации и обеспечивающих ее обработку информационных технологий и технических средств.

По-мнению Высшего Арбитражного Суда РФ, с позиции авторского права сайт зачастую является составным произведением, поскольку состоит из специально подобранных и расположенных определенным образом материалов (текстов, рисунков, фотографий, чертежей, аудиовизуальных произведений и т.д.), которые в свою очередь подлежат авторско-правовой охране (см. Постановление Президиума ВАС № 255/08 22.04.2008). Помимо этого, в состав сайта, безусловно, могут входить такие объекты авторского как программы и базы данных.

Рабочей группой по правовым аспектам доменных имён и интернет-сайтов при Координационном центре домена RU было предложено такое определение: «Интернет-сайт – совокупность информации и программ для ЭВМ, содержащихся в информационной системе, обеспечивающей доступность такой информации в сети Интернет по определённым сетевым адресам».

Дизайн сайта, представляющий собой, выражаясь юридическим языком, художественно-конструкторское решение изделия промышленного производства, определяющее его внешний вид, может быть запатентован в качестве промышленного образца.

Безусловным признаком сайта является его доступность по определенному сетевому адресу, элементом которого может быть доменное имя.. Поскольку доменное имя представляет собой отдельное символьное обозначение, оно может охраняться в качестве товарного знака. Товарный знак также может быть использован в составе сайта как изобразительный элемент дизайна или в контентной части. В связи с этим актуален вопрос о допустимости использовании составе сайта (или его адреса) обозначения, которое может быть зарегистрировано в качестве товарного знака.

Таким образом, при беглом рассмотрении юридической природы сайта как комплексного объекта мы выявили несколько охраноспособных элементов: информацию, объекты авторского права (дизайн, программы и базы данных, тексты, видео и т.п.), а также промышленный образец и товарный знак.

Сервис, предоставляемый с использованием сайта, это по сути обычные услуги, которые могут оказываться на возмездной или безвозмездной основе. В зависимости от вида услуг владельцу интернет-сервиса могут потребоваться дополнительные разрешения на их предоставление, например в форме лицензий на телематические услуги связи или вещание, регистрация в качестве электронного периодического издания и т.д.

Такова общая юридическая характеристика интернет-сервиса. Теперь остановимся на том как, когда и какими способами осуществляется его правовая защита. Одновременно я постараюсь ответить на вопрос зачем это нужно владельцам сервиса, который, естественно, наиболее актуален на стадии принятия решения о правовом оформлении сервиса.

Для простоты понимания дальнейшего изложения выделим три условных этапа развития интернет-сервиса: 1) оформление идеи и поиск инвестиций; 2) создание интернет-сервиса; 3) предоставление сервиса.

Одновременно разделим юридические риски на: 1) риски из принадлежности прав на интернет-сервис; 2) административные риски привлечения к ответственности контролирующими органами; 3) риски предъявления претензий пользователями сервиса.

По мере развития интернет-сервиса от идеи до воплощения происходит наращивание числа используемых в нем объектов, подлежащих правовой охране, возникающие в связи с такими объектам правовые отношения становятся более сложными и разнообразными. В результате увеличивается и вероятность наступления неблагоприятных последствий от использования интернет-сервиса.

Графически изменение объемов обязательств владельца интернет-сервиса и соответствующих им правовых рисков можно представить как перевернутую пирамиду, когда первая стадия развития сервиса характеризуется наименьшим количеством охраняемых объектов, правовых отношений и минимальными рисками, а на завершающей стадии активы консолидируются и все присущие им риски суммируются.

Остановимся более подробно юридической картине развития интернет-сервиса.


Начнем со стадии оформления идеи сервиса и поиска инвестиций.

Интернет-сервис как любой проект требует проведения предварительной правовой экспертизы идеи. Наличие зарубежных аналогов не снимает вопросов о легитимности сервиса с позиций российского законодательства. Помимо этого, предварительная экспертиза проекта позволяет не только выявить основные юридические риски, но и сформулировать способы легализации сервиса , а также определить примерную стоимость их реализации (стоимость лицензий, патентов, и проч.). Думаю, не стоит объяснять, что детальная проработка проекта на начальной стадии значительно сокращает сроки и затраты на его реализацию и, соответственно, повышает инвестиционную привлекательность.

Далее, предположим, что идея сервиса или средств его реализации обладает определенной новизной, не известна третьим лицам и в силу этого имеет коммерческую ценность. Разумеется, в такой ситуации обладатель такой информации не заинтересован в ее неконтролируемом распространении, поскольку она может быть использована бывшим сотрудником, партнером или потенциальным инвестором.

На данной стадии уже можно выделить такой охраняемый объект как секрет производства (ноу-хау), исключительные права на который подлежат судебной защите. По определению секретом производства признаются сведения любого характера (производственные, технические, экономические, организационные и другие), в том числе о результатах интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере, а также сведения о способах осуществления профессиональной деятельности, которые имеют действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности их третьим лицам, к которым у третьих лиц нет свободного доступа на законном основании и в отношении которых обладателем таких сведений введен режим коммерческой тайны (ст.1465 ГК РФ).

Под режимом коммерческой тайны понимаются правовые, организационные, технические и иные принимаемые обладателем информации меры по охране ее конфиденциальности.

Соответственно, следует помнить, что для обеспечения конфиденциальности информации необходимо применение специальных юридических средств защиты.

Обладателем информации (действующим в форме организации и предпринимателя) на внутреннем уровне должно быть разработано и утверждено положение об обеспечении конфиденциальности информации, работники должны быть ознакомлены с ним под роспись, с них должны быть получено письменное обязательство о неразглашении или подписано двустороннее соглашение, в трудовой договор должны быть включены положения об ответственности за разглашение конфиденциальной информации. На внешнем уровне до передачи соответствующей информации партнерам или инвесторам с последними обязательно должны заключаться NDA (соглашения о конфиденциальности).

Таким образом, на данной стадии развития интернет-сервиса его юридическая защита, как правило, сводится к правовой экспертизе проекта и охране базовых принципов сервиса в режиме коммерческой тайны.


Идея оформлена, инвестиции найдены, интернет-проект переходит на стадию разработки. На данном этапе требования к обеспечению конфиденциальности первичной информации сохраняют силу, к этому добавляется необходимость охраны новой информации, получаемой в процессе разработки. К таковой, например, относятся сведения о патентоспособных объектах (изобретениях и полезных моделях) до подачи заявки на их регистрацию, результаты маркетинговых исследований, средства и способы предоставления сервиса и т.д.

В рамках подготовки запуска сервиса на данной стадии регистрируется, приобретаются или лицензируются необходимые товарные знаки. Данное мероприятие позволяет избежать возможных в последующем доменных споров, а также споров в части использования в интернет-сервисе графических элементов и словесных обозначений (логотипов, слоганов и т.п.), зарегистрированных в качестве товарных знаков.

Помимо этого на втором этапе возникают новые охраноспособные объекты:
1) объекты авторских и смежных прав (программы, базы данных, изображения, тексты и т.д.);
2) объекты патентных прав (изобретения, полезные модели и промышленные образцы).

Указанные объекты могут быть созданы в результате выполнения работ сотрудниками организатора сервиса либо по договорам с третьими лицами.

Организатор сервиса заинтересован с закреплении собственной монополии на результаты разработок, поскольку далее на их основе будет развиваться его бизнес. Монополия обеспечивается не только получением результата работ, но в первую очередь получением исключительных прав на все результаты интеллектуальной деятельности, созданные в ходе работ. Исключительные права дают организатору сервиса возможность по собственному усмотрению разрешать или запрещать всем прочим лицам использование таких результатов интеллектуальной деятельности.

Для закрепления исключительных прав за организатором сервиса в случае выполнения разработок его сотрудниками необходимо подписать с ними отдельное соглашение о распределении прав на служебные объекты, включить в трудовые договоры особые положений о служебных объектах, а также детально проработать должностные инструкции сотрудников, вменив в их служебные обязанности создание подобных объектов. Здесь необходимо руководствоваться ст.1295 ГК РФ о служебном произведении и ст. 1370 ГК РФ о служебном изобретении, полезной модели, и промышленном образце.

При выполнении работ третьими лицами по заказу организатора необходимо заключать гражданско-правовые сделки соответствующего вида.

В случае создания любого объекта авторского права (программы, базы данных, изображения, текста и т.д.) физическим лицом, при заключении договора следует соблюдать требования ст.1288 Гражданского кодекса РФ о договоре авторского заказа. К программам для ЭВМ и базам данных, созданным организациями по заказу, применяются положения ст.1296 ГК РФ. При создании сайтов, подпадающих под понятие мультимедийного продукта, необходимо иметь ввиду также требования ст.1240 ГК РФ об использовании результата интеллектуальной деятельности в составе сложного объекта.

Все указанные правовые конструкции договоров по поводу создания произведений как объектов интеллектуальной деятельности имеют различные презумпции принадлежности прав. По договору авторского заказа, если в нем не указано иное, исключительные права сохраняются за автором, однако стороны вправе определить, что заказчику предоставляется лицензия на использование созданного произведения либо исключительные права отчуждаются заказчику в полном объеме. В случае, когда ПЭВМ или БД создана по договору, предметом которого было ее создание (по заказу), исключительное право на такую программу или такую базу данных принадлежит заказчику, если договором между подрядчиком (исполнителем) и заказчиком не предусмотрено иное.

Нормами ГК о сложном объекте также предусмотрены различные варианты решения вопроса о принадлежности прав на объект в зависимости от того создавался он непосредственно для включения в сложный объект или булл создан ранее.

Дополнительным способом защиты авторских прав на такие результаты интеллектуальной деятельности как программы для ЭВМ и базы данных является их добровольная государственная регистрация правообладателем (ст.1262 ГК РФ). При положительном результате проверки программа для ЭВМ или база данных вносится соответственно в Реестр программ для ЭВМ и в Реестр баз данных, заявителю выдается свидетельство о государственной регистрации, и сведения о зарегистрированных программе для ЭВМ или базе данных публикуются в официальном бюллетене Роспатента. Регистрация служит основным доказательством авторства и принадлежности прав в случае возникновения конфликтов и снимает массу вопросов при отчуждении (продаже) исключительных прав или лицензировании программного продукта.

При создании патентоспособных результатов интеллектуальной деятельности следует обращать внимание на распределение прав на них в соответствующем договоре, своевременность получения информации о патентоспособных результатах от авторов, оформления и подачи заявок на получение патента или принятия решений об их засекречивании. В противном случае организатор сервиса утрачивает легальное право использования указанных результатов интеллектуальной деятельности в составе интернет-сервиса и может нарушить исключительные права существующих патентообладателей.

Таким образом, решение вопроса о принадлежности исключительных прав на объекты, получаемые в процессе создания интернет-сервиса, во многом зависят от вида конкретного результата интеллектуальной деятельности и субъектного состава участников договора.

Помимо этого при создании интернет-сервиса могут использоваться существующие результаты интеллектуальной деятельности. В таком случае организатору сервиса следует в зависимости от его задач заключить с соответствующими правообладателями договор отчуждения (ст.1234, 1285, 1365 ГК РФ) либо лицензионный договор (ст. 1235, 1236, 1286,1287, 1368, 1369 ГК РФ).

Соответственно, на втором этапе создания интернет-сайта помимо обеспечения сохранности конфиденциальной информации необходимо уделить максимум внимания решению вопросов о принадлежности прав на его охраноспособные компоненты (закрепить за собой в договорах исключительные авторские права, зарегистрировать ПЭВМ и БД, зарегистрировать товарные знаки, получить патенты на возможные изобретения, полезные модели и промышленные образцы).


На завершающем этапе по предоставлению сервиса к указанным выше правовым рискам и средствам их минимизации добавляются проблемы взаимоотношений с пользователями и контролирующими органами.

Интернет-сервис становится доступным публике. В результате у владельца сервиса возникают частно-правовые отношения с пользователями и публично-правовые отношения с государством.

Каковы основные угрозы, возникающие при эксплуатации сервиса?

Основные риски владельца сервиса, вызываемые его публичным использованием, связаны с:

1) нарушением прав третьих лиц на копирайтные объекты (контрафактом) и прочих их неимущественных прав (оскорбление, распространение сведений, порочащих честь, достоинство и деловую репутацию, разглашение конфиденциальной информации), или

2) нарушением требований законодательства в части запрета распространения определенных материалов и информации (недобросовестная и ненадлежащая реклама, недобросовестная конкуренция, порнография, экстремизм, терроризм, информация о наркотиках, распространение вредоносных программ, средств и способов взлома программных средств защиты, разглашение государственной тайны и т.п.).

В случае отсутствия пользовательского контента описанные выше угрозы целиком находятся в пределах контроля владельца сервиса, поэтому он должен предпринимать все необходимые меры по недопущению таких нарушений: своевременно приобретать права на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации, соблюдать требования законодательства о рекламе, конкуренции, связи и СМИ, а также чтить Уголовный кодекс.

В сервисах с пользовательским контентом ответственность за распространение сведений и материалов может быть переложена на пользователя. Однако для этого необходимо представить неоспоримые доказательства наличия соглашения с таким пользователем, ограничивающего ответственность за его действия, о чем будет сказано ниже.

Помимо этого в случае предоставления сервиса гражданам возникают вопросы легального использования их персональных данных, соблюдения законодательства о защите прав потребителя, требований об оказании услуг определенного вида (например, услуг связи, дистанционном способе продаж).

Каковы основные средства правовой защиты в описанной ситуации взаимодействия с пользователями?

Главная роль в таких случаях отводится пользовательскому соглашению, а в ряде случаев (в зависимости от сути сервиса) иным публичным соглашениям, детально регламентирующим порядок предоставления услуг и ограничивающим ответственность владельца сервиса.

К сожалению, большинство используемых в рунете шаблонов пользовательских соглашений, политик конфиденциальности, соглашений об ограничении ответственности (дисклеймеров) и прочих подобных им документов в лучшем случае отражает техническую логику сервиса либо являются переводами документов, заимствованных с сайтов западных аналогов. Разумеется, такие «шедевры» не только не содержат всех необходимых положений, обеспечивающих юридическую защиту владельца сервиса от возможных претензий, но зачастую грубо нарушают требования российского законодательства или являются просто бессмысленными с позиций российского права.

Юридический смысл пользовательского соглашения как и любого иного договора по использованию сервиса заключается в правовом закреплении взаимных обязательств сторон и распределении ответственности. При отсутствии доказательств заключения сделки со стороны пользователя владелец сервиса не может ссылаться на установленные в ней правила в отношениях с самим пользователем или третьими лицами.

Поэтому пользовательское соглашение должно удовлетворять требованиям российского законодательства о форме, содержании (существенные условия) и порядке его заключения, а также включать в необходимом объеме условия использования сервиса и распределении возникающей в связи с этим ответственности между сторонами соглашения.

В подтверждение сказанного выше сошлюсь на нормы об ограничении гражданско-правовой ответственности владельца сервиса, изложенные в п.3 ст.17 Федерального закона от 27 июля 2006 г. N 149-ФЗ "Об информации, информационных технологиях и о защите информации". В последнем указано, что в случае, если распространение определенной информации ограничивается или запрещается федеральными законами, гражданско-правовую ответственность за распространение такой информации не несет лицо, оказывающее услуги:
1) либо по передаче информации, предоставленной другим лицом, при условии ее передачи без изменений и исправлений;
2) либо по хранению информации и обеспечению доступа к ней при условии, что это лицо не могло знать о незаконности распространения информации.

Таким образом, на первых двух этапах развития итернет-сервиса юридические средства защиты направлены на снижение рисков, вытекающих из принадлежности прав на интернет-сервис На заключительном этапе к описанным выше добавляются средства правовой защиты, применяемые для минимизации административных рисков привлечения к ответственности контролирующими органами, и рисков предъявления претензий пользователями сервиса.


Надеюсь, изложенные выше доводы убедили Вас в необходимости превентивной юридической защиты от угроз, способных причинить вред Вашему интернет-бизнесу.

Однако положительный эффект использования юридических средств защиты этим не ограничивается. Стабильность бизнеса улучшает его инвестиционную привлекательность. Как говорится, действительную ценность представляет лишь то, чем ты действительно обладаешь. Поэтому, безусловно, наличие документов, подтверждающих принадлежность исключительных прав на используемые в сервисе результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации (свидетельств, патентов, контрактов и проч.), увеличивает действительную стоимость Вашей компании.

Не стоит забывать, что результаты интеллектуальной деятельности и иные объекты интеллектуальной собственности (исключительные права на них), используемые в производстве продукции (выполнении работ, оказании услуг) или для управленческих нужд организации в течение длительного времени на основании ст.257 Налогового кодекса РФ относится к его нематериальным активам. Данные положения позволяют компаниям-правообладателям снижать налоговую базу по налогу на прибыль предприятий через амортизацию.

Для сведения, в соответствии с п.3 ст. 257 НК РФ, к нематериальным активам, в частности, относятся:
1) исключительное право патентообладателя на изобретение, промышленный образец, полезную модель;
2) исключительное право автора и иного правообладателя на использование программы для ЭВМ, базы данных;
4) исключительное право на товарный знак, знак обслуживания, наименование места происхождения товаров и фирменное наименование;
6) владение "ноу-хау", секретной формулой или процессом, информацией в отношении промышленного, коммерческого или научного опыта.

Первоначальная стоимость амортизируемых нематериальных активов определяется как сумма расходов на их приобретение (создание) и доведение их до состояния, в котором они пригодны для использования, за исключением налога на добавленную стоимость и акцизов, кроме случаев, предусмотренных НК РФ.

Стоимость нематериальных активов, созданных самой организацией, определяется как сумма фактических расходов на их создание, изготовление (в том числе материальных расходов, расходов на оплату труда, расходов на услуги сторонних организаций, патентные пошлины, связанные с получением патентов, свидетельств), за исключением сумм налогов, учитываемых в составе расходов в соответствии с НК РФ.

Кроме того, создание или приобретение нематериальных активов предоставляет владельцу сервиса альтернативную возможность налоговой оптимизации через их уступку оффшорной компании с отнесением на затраты лицензионных платежей за их использование.

Таким образом, отказ от юридического оформления прав на объекты интеллектуальной собственности и принятия иных превентивных мер юридической защиты следует скорее рассматривать не как плюс от экономии, а как отсутствие значительного конкурентного преимущества.

© Виталий Селиванов, 2009
Юридическая фирма АйТи-Лекс